Une nouvelle règle de l'administration du président Donald Trump déclarant que les enfants nés aux États-Unis de parents employés par des gouvernements étrangers ne sont pas citoyens a suscité les critiques immédiates d'un expert de l'immigration, qui a réclamé la destitution des responsables de ce qu'il décrit comme un défi à la Cour suprême. Cette mesure est la dernière étape d'un conflit persistant entre l'administration et les tribunaux sur la question de savoir qui a droit à la citoyenneté en vertu du XIVe amendement, et elle survient alors qu'une injonction fédérale interdit déjà son application à une classe certifiée de familles concernées.

Le secrétaire à la Sécurité intérieure Markwayne Mullin a signé la règle finale intérimaire, déposée par le U.S. Citizenship and Immigration Services au Federal Register vendredi en fin d'après-midi. Selon le document, la règle est entrée en vigueur dès son dépôt et s'applique aux enfants nés à partir de cette date, avec une publication prévue le 9 septembre. Une règle finale intérimaire est un type de réglementation qui prend effet juridiquement avant que le public puisse commenter, un mécanisme que les agences réservent généralement aux questions qu'elles estiment ne pouvoir attendre.

« Une personne née aux États-Unis d'un employé d'un gouvernement étranger n'est pas soumise à la juridiction des États-Unis au sens du droit du sol, sauf si au moins un de ses parents est citoyen américain », dispose la règle. « Cette personne n'est pas citoyenne des États-Unis en vertu du XIVe amendement de la Constitution. »

David J. Bier, directeur des études sur l'immigration au Cato Institute, a publié sa réaction quelques minutes après le dépôt. Le Cato Institute est un groupe de réflexion washingtonien d'orientation libertarienne qui a souvent critiqué les restrictions à l'immigration.

« HA ! Désolé. Ça n'existe pas », a écrit Bier. « Soit vous êtes soumis à la juridiction américaine, soit vous ne l'êtes pas. »

« On ne peut pas dire “soumis à toutes les lois américaines, sauf au droit du sol, tout en pouvant quand même vous poursuivre pour des crimes” », a-t-il poursuivi.

La Cour suprême reconnaît depuis longtemps une exception étroite au droit du sol pour les enfants de diplomates étrangers, protégés du droit américain par l'immunité diplomatique. La règle s'appuie sur cette histoire, citant l'arrêt de 1898 United States v. Wong Kim Ark, qui a confirmé le droit du sol pour un enfant né aux États-Unis de parents ressortissants chinois et demeure le cas fondateur sur le sens de la clause de citoyenneté du XIVe amendement.

« Les ambassadeurs ne sont pas soumis à la juridiction américaine parce qu'ils ont l'immunité », a écrit Bier dans un second message. L'administration n'est pas disposée à étendre cette immunité à tous les employés de gouvernements étrangers, a-t-il écrit, et cherche ainsi à « vouloir le beurre et l'argent du beurre en matière de droit du sol ».

Jusqu'à vendredi, seuls les enfants de diplomates étrangers accrédités étaient exemptés du droit du sol, selon la règle. Ces diplomates étaient identifiés par leur inscription sur une liste du département d'État connue sous le nom de Blue List, dont la publication a cessé en 2020.

La nouvelle définition est plus large, indique la règle. Elle couvre toute personne employée par une ambassade ou un consulat étranger et citoyenne de ce pays, toute personne employée par un gouvernement étranger à titre officiel, ainsi que les employés d'organisations internationales bénéficiant d'une immunité. La définition ne s'étend pas aux chauffeurs, femmes de ménage et autres membres du personnel personnel embauchés par des responsables individuels plutôt que par des gouvernements, précise la règle, et exclut les entrepreneurs et les ressortissants de pays tiers travaillant dans une ambassade étrangère.

« [L'USCIS] modifie ses règlements pour permettre aux enfants nés aux États-Unis de “gouvernements étrangers” non citoyens américains de s'enregistrer pour la résidence permanente », indique le résumé de la règle. Le titre du document décrit la même chose, le qualifiant d'enregistrement à la résidence permanente légale, tandis que la phrase niant la citoyenneté figure plus bas, dans une section sur les personnes soumises à la juridiction américaine.

L'enregistrement est volontaire, précise la règle, et la demande comporte des frais de dépôt de 1 440 dollars pour les demandes papier ou de 1 390 dollars en ligne. Le département estime le coût total pour chaque famille à près de 2 000 dollars.

Le département de la Sécurité intérieure ne peut dire combien d'enfants sont concernés car il ne les a jamais suivis séparément, selon la règle. Le département d'État indique que le pays accueille plus de 124 000 membres de missions étrangères et leurs personnes à charge.

Le département a écarté la période habituelle de commentaires publics, en invoquant une exception pour les actions touchant aux affaires étrangères, selon la règle. Des commentaires seront acceptés pendant 30 jours.

La Cour suprême a jugé le 30 juin que le XIVe amendement garantit la citoyenneté aux enfants nés sur le sol américain, y compris ceux dont les parents sont dans le pays de manière illégale ou temporaire. La décision a invalidé un décret signé par Trump dès son premier jour de retour au pouvoir en janvier 2025.

Trump a signé un second décret executive le 6 août, désignant des catégories plus restreintes d'enfants qu'il estimait exclues de cette garantie, parmi lesquelles les enfants d'employés de gouvernements étrangers. Le décret donnait aux agences 30 jours pour publier des orientations sur sa mise en œuvre, selon son texte, ce délai expirant samedi.

La juge fédérale Deborah Boardman a bloqué ce décret mercredi, interdisant au gouvernement de l'appliquer aux familles couvertes par une action collective certifiée, selon Law Commentary. Elle a estimé que les plaignants étaient susceptibles de gagner sur leur argument constitutionnel. Comme cette injonction ne couvre que la classe certifiée, la portée de la règle au-delà des membres de la classe devrait être éprouvée dans d'autres litiges.

« DHS ne prendra aucune mesure pour mettre en œuvre la règle à l'égard d'un membre de la classe certifiée … à moins et jusqu'à ce que le gouvernement obtienne une levée de l'injonction », indique le document. La règle a été déposée deux jours plus tard.

« Destituez tous ceux qui sont responsables de ce défi à la Cour suprême », a écrit Bier.