La Securities and Exchange Commission statunitense ha proposto emendamenti al proprio quadro normativo sulla custodia per i consulenti immobiliari che affronterebbero, per la prima volta, in modo esplicito il modo in cui i consulenti immobiliari registrati e i fondi devono tutelare le criptovalute detenute per conto dei clienti. Se adottata, la misura estenderebbe i requisiti di custodia qualificata che regolano i titoli tradizionali anche agli asset digitali.

Cosa Cambierebbe la Proposta

Secondo un comunicato stampa della SEC, gli emendamenti proposti riguardano la Rule 206(4)-2 ai sensi dell'Investment Advisers Act, la disposizione di salvaguardia della legge comunemente nota come Custody Rule. Il requisito centrale obbligherebbe i consulenti immobiliari registrati a mantenere le criptovalute dei clienti presso un "custode qualificato", applicando la logica di tutela che già governa i titoli tradizionali anche alle holding di asset digitali. La norma fu substantially emendata nel 2009, dopo che lo schema Ponzi di Bernard Madoff aveva mostrato come la sua società di consulenza avesse agito come custode di se stessa per i conti dei clienti.

Ai sensi della norma esistente, i requisiti di custodia si sono concentrati principalmente su fondi e titoli. La proposta amplia tale ambito per coprire virtualmente tutti gli asset dei clienti di cui il consulente ha la custodia. Ciò significa che le criptovalute detenute in wallet controllati dal consulente o lasciate su exchange privi di un accordo di custodia qualificante potrebbero risultare non conformi nel nuovo quadro normativo.

La proposta, presentata il 15 febbraio 2023, è stata pubblicata nella Federal Register con il titolo "Safeguarding Advisory Client Assets", una formulazione che posiziona la misura come tutela degli investitori piuttosto che come azione di enforcement mirata sulle criptovalute. Secondo la proposta, i consulenti dovrebbero verificare che qualsiasi custode che detiene criptovalute soddisfi specifici standard legali e operativi, inclusa la segregazione degli asset dei clienti e tutele in caso di insolvenza del custode. L'attenzione all'insolvenza ha un precedente recente: quando l'exchange di criptovalute FTX ha presentato istanza di fall a novembre 2022, gli asset dei clienti detenuti sulla piattaforma sono stati assorbiti nell'attivo, lasciando ai titolari dei conti la ricerca del recupero come creditori chirografari.

Perché la Proposta è Rilevante per Consulenti, Fondi e Custodi

Per i consulenti immobiliari registrati che detengono già, o prevedono di detenere, criptovalute per conto dei clienti, la comporta una revisione degli accordi di custodia — in particolare del controllo delle chiavi private. Al centro di tale revisione vi è una domanda fondamentale: chi controlla effettivamente le chiavi private? Un consulente che mantiene il controllo diretto delle chiavi private, invece di delegare la custodia a un terzo qualificato, potrebbe non soddisfare il quadro proposto.

I fondi con esposizione ad asset digitali affrontano una pressione simile nel valutare se i loro custodi attuali, inclusi i custodi crypto-native e alcuni exchange, sarebbero qualificati ai sensi della norma emendata. In una dichiarazione di dissenso, il commissario Hester Peirce ha sollevato questioni sostanziali sul fatto che i custodi crypto esistenti potrebbero realisticamente soddisfare gli standard qualificanti, e su se la SEC stesse superando i limiti della propria autorità statutaria ai sensi dell'Investment Advisers Act.

I custodi di criptovalute che intendono servire clienti registrati presso la SEC dovranno dimostrare di soddisfare i criteri di custode qualificato — una soglia storicamente raggiunta da banche, broker-dealer e futures commission merchants, ma non necessariamente dalle infrastrutture di custodia crypto-native. Ciò lascia un divario strutturale che la proposta non risolve completamente nella sua forma iniziale, ed è proprio per questo che il periodo di consultazione pubblica è una fase critica. Il più ampio agenda normativa della SEC per il 2026 indica che i quadri sulla custodia rimangono un'area attiva di rulemaking, con la proposta Safeguarding alla base di tale sforzo.

Prossimi Passi nel Processo di Rulemaking

In quanto norma proposta e non definitiva, l'emendamento "Safeguarding Advisory Client Assets" segue la sequenza standard del rulemaking federale: la pubblicazione nella Federal Register apre un periodo formale di consultazione pubblica, dopodiché il personale della SEC esamina i contributi, può revisionare la proposta e infine raccomandare una norma definitiva per il voto della Commissione. In qualsiasi fase, la Commissione può ritirare, riscrivere in modo sostanziale o rinviare a tempo indeterminato la proposta.

Consulenti e fondi dovrebbero seguire in particolare due sviluppi: se la Commissione finalizzerà criteri di custode qualificato che le imprese crypto-native possano realisticamente soddisfare, e se la norma definitiva includerà esenzioni o periodi transitori per gli accordi di custodia di asset digitali esistenti. L'esame parallelo da parte della SEC delle strutture di fondo legate alle criptovalute suggerisce che la questione della custodia non sarà risolta in modo isolato, ma come parte di un più ampio architettura normativa per l'accesso istituzionale agli asset digitali.

Il dissenso del commissario Peirce sottolinea che il rulemaking contestato stesso a livello di Commissione, rendendo l'esito finale meno prevedibile di quanto sarebbe stato con una proposta unanime. I consulenti operanti in questo settore dovrebbero considerare la proposta come un segnale di direzione normativa piuttosto che un obbligo di conformità definitivo, e partecipare al processo di consultazione per contribuire a definire standard di custodia praticabili prima dell'adozione di qualsiasi norma.