Le personnel de la Securities and Exchange Commission (SEC) américaine a modifié sa FAQ sur les crypto-actifs, en restreignant les garanties de ses recommandations relatives aux annonces de rachat de tokens aux réseaux à la fois fonctionnels et dépourvus de partie centrale.

Cette révision, datée du 28 septembre, émane de la Division of Corporation Finance, qui a retravaillé sa réponse à la Question 2.5 de la foire aux questions. Lorsque les deux conditions sont réunies, indique la réponse révisée, l'annonce par un émetteur d'un programme de rachat d'un crypto-actif non assimilable à un titre « ne constituerait pas une déclaration ou une promesse d'entreprendre des efforts managériaux essentiels ».

Ce libellé traite un seul élément de l'analyse du contrat d'investissement utilisée pour déterminer quand les transactions portant sur des crypto-actifs relèvent du droit fédéral des valeurs mobilières : les efforts managériaux sur lesquels les investisseurs s'appuient pour espérer des profits. Il ne s'agit pas d'une exemption générale pour les rachats.

Cette modification restreint la réponse initiale, publiée le 25 septembre et relayée par The Defiant, qui ne se référait qu'au caractère fonctionnel du système. Une comparaison avec la version précédente fait apparaître l'ajout de « et n'a aucune partie centrale », et la FAQ date ce changement du 28 septembre.

La condition ajoutée s'aligne sur l'interprétation de mars de la SEC, selon laquelle une partie centrale est une personne, une entité ou un groupe détenant le « contrôle opérationnel, économique ou de vote d'un système cryptographique ». Les émetteurs dont les systèmes restent sous ce contrôle ne peuvent se prévaluer du seul caractère fonctionnel pour entrer dans le champ de la réponse modifiée. La modification ne qualifie pas elle-même leurs rachats de transactions portant sur des valeurs mobilières.

Les FAQ sont des positions non contraignantes du personnel, et non unegle de la Commission. Elles n'ont aucune force ni effet juridique et ne modifient pas le droit applicable. Elles constituent néanmoins la référence de travail que les émetteurs et leurs conseils consultent pour évaluer la position actuelle du personnel concernant l'annonce d'un token.

Une limite déjà signalée par Peirce

La commissaire de la SEC Hester Peirce avait formulé cette lecture plus restrictive avant même que le texte ne soit modifié. Dans un échange sur X le 25 septembre, elle a écrit : « Peut-être que ce n'était pas clair, mais si vous avez une partie centrale, vous ne pouvez pas vous appuyer sur cette FAQ. »

Miles Jennings, responsable des politiques et conseil juridique général d'a16z crypto, désapprouvait à l'époque cette lecture, faisant valoir que seule la Question 2.4 — et non la réponse sur les rachats dans la Question 2.5 — contenait expressément cette limitation.

M. Jennings a salué la modification le 28 septembre, affirmant que ce resserrement « renforcerait sa pérennité, tout en prévenant les tentatives de dénaturation par ceux qui souhaitent contourner les lois sur les valeurs mobilières ».

L'avertissement de la réponse pour les systèmes non fonctionnels demeure intact : une annonce de rachat pourrait constituer une promesse d'efforts managériaux essentiels si l'émetteur la présente comme générant du rendement ou des retours pour les détenteurs de tokens. Lues ensemble, les deux conditions imposent aux émetteurs invoquant la FAQ de franchir deux barrières factuelles : un réseau fonctionnel, et l'absence de toute personne, entité ou groupe détenant le contrôle opérationnel, économique ou de vote du système.