La Securities and Exchange Commission (SEC) américaine a annoncé le 1er octobre un projet de cadre de garde des crypto-actifs couvrant les conseillers en investissement enregistrés et les fonds réglementés, y compris les sociétés d'investissement enregistrées et les sociétés de développement commercial. La proposal établirait également les conditions dans lesquelles les sociétés fiduciaires d'État pourraient être utilisées pour protéger les crypto-actifs.

Pour les clients, ces changements pourraient élargir la gamme d'investissements accessibles via un gestionnaire. Ils rendraient également les dispositifs de garde du gestionnaire un élément que les clients doivent comprendre — en particulier lorsque la même société qui sélectionne un investissement détient aussi les actifs elle-même.

La garde et l'écart entre le lancement et la protection

La garde de crypto-actifs consiste à protéger les identifiants qui autorisent les transactions et à contrôler qui peut les utiliser. Pour une société d'investissement, décider d'acheter un actif ne constitue qu'une partie du travail ; elle doit également disposer d'un dispositif légal pour protéger les avoirs du client. L'exigence de dépositaire qualifié au cœur de la proposition découle de la règle de garde de la SEC établie en vertu de l'Investment Advisers Act de 1940, qui impose en général aux conseillers de conserver les fonds et titres des clients auprès d'institutions qualifiées telles que des banques ou des courtiers-négociants.

Cela peut devenir un obstacle lorsqu'un actif arrive sur le marché avant qu'aucun dépositaire autorisé ne le prenne en charge. Le président de la SEC, Paul Atkins, a déclaré dans son communiqué du 1er octobre que « les capacités de garde peuvent accuser plusieurs mois de retard sur le déploiement d'un actif ». Pendant cet intervalle, un conseiller n'avait aucune voie conforme pour détenir l'actif pour le compte d'un client.

La voie d'auto-conservation proposée vise à combler cet intervalle. Elle permettrait à un conseiller de détenir un actif client éligible lorsqu'aucun dépositaire qualifié n'est disponible, à condition que la société respecte les mesures de protection proposées.

Deux voies de garde, des responsabilités différentes

Atkins a décrit la proposition comme créant « une voie conforme là où aucune n'existait auparavant ». Ses deux ajouts permettraient d'accueillir des prestataires externes qualifiés et d'autoriser un conseiller à assurer la garde dans des circonstances définies.

Les amendements relatifs aux conseillers couvriraient les crypto-actifs qui sont des fonds ou des titres, tandis que les dispositions pour les fonds réglementés couvriraient les titres ou investissements similaires.

Dans le cadre de la voie via une société fiduciaire d'État, un conse devrait exercer une diligence raisonnable, examiner les états financiers audités et les rapports de contrôle, et maintenir les actifs clients séparés des avoirs propres du prestataire.

Dans le cadre de l'auto-conservation, le conseiller détiendrait lui-même le matériel de clés privées nécessaire pour accéder aux actifs clients. Le client continuerait de s'en remettre à une société pour protéger l'investissement. Pour les fonds réglementés, le dispositif fonctionnerait par l'intermédiaire du conseiller du fonds, sous la supervision du conseil d'administration.

Une obligation continue de rechercher des alternatives

Selon le communiqué de proposition complet, la disponibilité d'un dépositaire constituerait une condition continue. Un conseiller devrait documenter sa détermination lors de la première utilisation de l'auto-conservation, puis au moins chaque trimestre. Si un dépositaire qualifié devenait disponible, le conseiller devrait transférer les actifs dans les meilleurs délais raisonnables.

Les transferts exigeraient une autorisation conjointe d'au moins deux personnes désignées. Des adresses clients distinctes, des mesures de cybersécurité, ainsi que des examens et rapports sur les contrôles de protection ajouteraient des vérifications supplémentaires sur la manière dont le conseiller gère les actifs.

Ces vérifications sont importantes car la société cumulerait les décisions d'investissement et la garde. Le commissaire Mark Uyeda a reconnu dans son communiqué d'accompagnement que « l'auto-conservation crée un conflit d'intérêts inhérent », tout en soulignant que le devoir fiduciaire du conseiller continuerait de s'appliquer.

Ce qu'un client devrait comprendre

Prenons l'exemple hypothétique d'un conseiller souhaitant ajouter un titre crypto récemment émis au portefeuille d'un client. Si aucun dépositaire qualifié n'acceptait de conserver l'actif, le cadre proposé pourrait permettre au conseiller de le détenir directement après avoir satisfait aux conditions. L'exposition du client dépendrait alors à la fois de l'investissement lui-même et de la capacité de la société à protéger l'accès à celui-ci.

Avant d'accepter un tel dispositif, un client devrait peser plusieurs questions pratiques — qui détient le matériel de clés, comment les transferts d'actifs sont autorisés, et ce que révéleraient les examens des contrôles de protection effectués par la société.

Ces questions portent sur des risques qu'un graphique de cours ne peut pas montrer. Un jeton peut prendre de la valeur alors qu'une mauvaise gestion des clés met son accès en péril. À l'inverse, une garde efficace n'empêcherait pas des pertes si son prix de marché baissait.

Une consultation publique à venir

Le cadre de garde fait progresser les travaux plus larges de la SEC sur les offres de crypto-actifs, la tokenisation et la négociation. Une précédente couverture de la procédure entre la SEC et la CFTC menée en vertu des autorités existantes avait identifié la garde comme une initiative attendant encore une proposition complète ; le communiqué du 1er octobre expose désormais les conditions opérationnelles proposées.

Le cadre demeure une proposition. La période de commentaires publics durera 60 jours après la publication au Federal Register, et la Commission devrait adopter des règles définitives avant l'entrée en vigueur des nouvelles voies.

La consultation donne aux conseillers, aux dépositaires et aux investisseurs l'occasion d'examiner si les contrôles sont praticables. Leurs réponses permettront également de tester si les relevés clients et les examens fourniraient suffisamment d'informations pour contrôler une société qui gère et protège à la fois un investissement.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue ni un conseil juridique ni un conseil en investissement. La proposition de la SEC peut évoluer au cours du processus réglementaire.

Source : CryptoNewsNet