La division des participants au marché de la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) a accordé une exonération de poursuites aux fournisseurs de logiciels de trading crypto passifs, les dispensant de devoir s'enregistrer comme courtiers. Cette décision est intervenue deux jours après que le Sénat américain a bloqué le Digital Asset Market CLARITY Act, laissant les orientations du personnel de l'agence comme principale source de clarté réglementaire pour le secteur.

Cette exonération est énoncée dans la lettre 26-25 du personnel de la CFTC, signée par le directeur de la division DJ Hennes. Le personnel de la division a indiqué qu'il ne recommanderait pas de poursuites contre les fournisseurs de logiciels éligibles qui ne s'enregistrent pas comme introducing brokers, ni contre leurs employés pour défaut d'enregistrement comme personnes associées d'un introducing broker. Dans le cadre d'enregistrement de la CFTC, les introducing brokers sont des intermédiaires qui sollicitent ou acceptent des ordres de clients pour des contrats à terme, les fonds des clients étant détenus par des futures commission merchants plutôt que par les intermédiaires eux-mêmes.

L'agence avait pris une mesure similaire en mars au bénéfice d'une seule entreprise, Phantom Technologies. Cette position, toutefois, ne liait que Phantom, et les autres développeurs cherchant la même protection devaient déposer leurs propres demandes. La lettre 26-25 du personnel supprime cette limitation, étendant l'exonération, selon des conditions sensiblement identiques, à tout fournisseur de logiciels passifs remplissant les conditions énoncées.

Où se situe la frontière entre logiciel et courtier

L'exonération ne couvre que les logiciels qui connectent passivement les utilisateurs aux marchés réglementés. Un fournisseur peut créer et distribuer des interfaces permettant aux utilisateurs de consulter les données de marché, d'examiner les produits et d'envoyer des ordres directement vers les places de marché réglementées. Il peut également regrouper ces fonctions dans un portefeuille autogéré.

Cette protection disparaît dès qu'une activité de courtage entre en jeu. Selon les conditions, un fournisseur ne peut pas décider de la manière dont un ordre est routé ou exécuté. Il ne peut pas émettre de signaux explicites d'achat ou de vente, et il ne peut pas détenir les fonds des utilisateurs. Les fonds garantissant une position sur produits dérivés doivent être détenus par la structure de compensation et non par l'éditeur du logiciel. Les utilisateurs doivent également pouvoir accéder à un marché de contrats désigné, à un futures commission merchant ou à un broker sans passer par le logiciel. Le principe directeur est le contrôle par l'utilisateur : un logiciel qui laisse entièrement à l'utilisateur les décisions de routage, d'exécution et de trading reste couvert par la lettre, tandis que toute fonction touchant au traitement des ordres ou à la conservation des actifs en sort.

Dans ces limites, les fournisseurs éligibles peuvent faire la promotion de leurs logiciels et de leurs liens avec des entreprises réglementées, promouvoir des contrats dérivés spécifiques et orienter les utilisateurs vers des places de marché particulières. Ils peuvent percevoir des commissions de contreparties réglementées et facturer les utilisateurs par transaction.

Dix conditions et une réserve

La lettre du personnel détaille dix activités couvertes et les limites qui y sont attachées. Entre autres points, un fournisseur et son dirigeant ne doivent pas faire l'objet d'une disqualification légale. Les fournisseurs doivent divulguer les conflits d'intérêts et les frais, et conserver la preuve que les utilisateurs ont accusé réception des divulgations de risques. Ils doivent signer des accords écrits avec chaque partenaire réglementé couvrant la responsabilité solidaire. Ils doivent également informer la CFTC de toute insolvabilité et déposer une déclaration acceptant la juridiction de l'agence.

Cette exonération comporte une réserve importante : elle émane de la division des participants au marché, qui a écrit qu'elle ne représente « pas nécessairement la position ou le point de vue de la Commission ou de tout autre bureau ou division de la Commission ». Elle n'est donc pas contraignante pour la CFTC. C'est la nature même d'une exonération de poursuites au niveau du personnel : elle oriente les priorités d'application plutôt que de réécrire les règles d'enregistrement. La lettre précise que la division peut modifier, suspendre ou mettre fin à l'exonération, et que celle-ci expirerait si la CFTC adoptait un jour des orientations formelles sur l'application de l'enregistrement de courtier aux développeurs de logiciels.

Le président de la CFTC, Michael Selig, a déclaré en mai, lors de Consensus Miami, qu'il souhaitait codifier très « rapidement » la position Phantom dans des règles, décrivant la séquence comme une approche « ramper, marcher, courir ». À ce jour, cette réglementation n'est pas arrivée.

Une solution de contournement pendant que le CLARITY Act reste bloqué

La lettre du personnel est parvenue environ deux jours après que le Sénat américain a rejeté la clôture du débat sur le Digital Asset Market CLARITY Act par un vote de 49 contre 50, soit onze voix de moins que les 60 nécessaires. Quatre républicains figuraient parmi les votes contre, et aucun démocrate n'a voté pour.

Réagissant à ce résultat, Selig a qualifié le vote de malheureux. Dans une publication sur X, il a écrit : « Les Américains méritent une clarté réglementaire, une certitude juridique et des protections des consommateurs sur les marchés des crypto-actifs. » Il a déclaré que la CFTC était déterminée à aider le président Trump à tenir sa promesse d'une « structure de marché réglementaire des crypto-actifs adaptée à l'avenir », ajoutant : « D'une manière ou d'une autre, nous l'aiderons à accomplir cette tâche utilisant nos pouvoirs légaux existants. » La voie législative étant bloquée, ces pouvoirs existants assument le travail qu'une loi sur la structure de marché devrait normalement définir, et les orientations du personnel comblent le vide en attendant.

La SEC est intervenue le même jour, publiant une exonération pour l'innovation longtemps attendue. Le fondateur d'Uniswap, Hayden Adams, a signalé sur X une lettre de commentaires accompagnatrice de la commissaire de la SEC Hester Peirce, citant cette phrase : « Les systèmes véritablement décentralisés, pilotés par des logiciels autonomes… n'ont pas besoin d'une exemption. » Pour les développeurs de logiciels, il reste donc le texte de la lettre 26-25 du personnel — et la réglementation que Selig a promise mais pas encore livrée — comme documents à surveiller.